文/盧海強(qiáng)

　　招標(biāo)采購活動(dòng)實(shí)務(wù)中，難免出現(xiàn)“不得開標(biāo)”等異常情形，行政監(jiān)督部門或者招標(biāo)人面對異常情形時(shí)，要么一籌莫展，要么動(dòng)輒要求重新招標(biāo)。筆者嘗試梳理、歸納招標(biāo)投標(biāo)法體系下，投標(biāo)截止后出現(xiàn)的各類異常情形，并提出相應(yīng)的補(bǔ)救方法，旨在幫助行政監(jiān)督部門和招標(biāo)人正確適用法律，以保護(hù)招標(biāo)采購當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高招標(biāo)采購效率。

　　不得開標(biāo)

　　投標(biāo)截止后，電子交易系統(tǒng)或者招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確認(rèn)成功傳輸、提交投標(biāo)文件的投標(biāo)人數(shù)量。投標(biāo)人少于3個(gè)的，不得開標(biāo)。電子交易系統(tǒng)或者招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將已接收的投標(biāo)文件原路、原封退回投標(biāo)人。出現(xiàn)不得開標(biāo)的情形應(yīng)定性為招標(biāo)失敗，招標(biāo)失敗的后續(xù)做法見下文。

　　需要特別說明的是，機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)項(xiàng)目，因提交投標(biāo)文件的投標(biāo)人或者評標(biāo)時(shí)評標(biāo)委員會(huì)認(rèn)定的投標(biāo)人少于3個(gè)而重新招標(biāo)，投標(biāo)人仍少于3個(gè)的，可以開標(biāo)。

　　解密失敗

　　解密失敗，是指電子開標(biāo)時(shí)，已成功傳輸提交至電子交易系統(tǒng)的投標(biāo)文件未能按照招標(biāo)文件的規(guī)定成功解密，無法獲取投標(biāo)人的投標(biāo)報(bào)價(jià)等主要內(nèi)容。未能成功解密的投標(biāo)文件，其投標(biāo)人投標(biāo)無效。

　　補(bǔ)救方法一般包括如要求投標(biāo)人同步提交紙質(zhì)投標(biāo)文件、內(nèi)含投標(biāo)文件的光盤、U盤等，或者采用“電子文件哈希摘要備份”等方法進(jìn)行補(bǔ)救。

　　停止評標(biāo)或者終止評標(biāo)

　　有下列情形之一的，評標(biāo)委員會(huì)可以停止評標(biāo)，招標(biāo)人確認(rèn)后應(yīng)當(dāng)依法重新組建評標(biāo)委員會(huì)評標(biāo)：

　　一是評標(biāo)委員會(huì)成員存在法定更換情形或者行政監(jiān)督部門責(zé)令要求更換，但無法及時(shí)更換的，評標(biāo)委員會(huì)可以停止評標(biāo)。招標(biāo)人封存所有投標(biāo)文件和開標(biāo)、評標(biāo)資料。

　　二是采用遠(yuǎn)程異地評標(biāo)的，因主場或者副場網(wǎng)絡(luò)故障、電子設(shè)備或者評標(biāo)系統(tǒng)故障，以及其他原因?qū)е聼o法繼續(xù)評標(biāo)，并在一定時(shí)間內(nèi)無法解除故障的，評標(biāo)委員會(huì)可以停止評標(biāo)。招標(biāo)人封存所有投標(biāo)文件和開標(biāo)、評標(biāo)資料。

　　有下列情形之一的，評標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)停止評標(biāo)，招標(biāo)人確認(rèn)后應(yīng)當(dāng)終止評標(biāo)：

　　其一，評標(biāo)委員發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件內(nèi)容違反有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定或者招標(biāo)文件存在歧義、重大缺陷導(dǎo)致評標(biāo)無法進(jìn)行時(shí)，應(yīng)當(dāng)停止評標(biāo)并向招標(biāo)人說明情況。

　　其二，機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)項(xiàng)目，評標(biāo)時(shí)認(rèn)定投標(biāo)人少于3個(gè)的，評標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)停止評標(biāo)。需要特別說明的是，因評標(biāo)委員會(huì)評標(biāo)時(shí)認(rèn)定投標(biāo)人少于3個(gè)而依法重新招標(biāo)，評標(biāo)委員會(huì)再次認(rèn)定投標(biāo)人少于3個(gè)的，評標(biāo)委員會(huì)無須停止評標(biāo)，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)評標(biāo)。

　　重新評標(biāo)

　　重新評標(biāo)包括原評標(biāo)委員會(huì)重新評標(biāo)和依法重新組建評標(biāo)委員會(huì)評標(biāo)。

　　有下列影響或者可能影響中標(biāo)候選人推薦結(jié)果情形之一的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)要求原評標(biāo)委員會(huì)重新評標(biāo)或者依法重新組建評標(biāo)委員會(huì)評標(biāo)：

　　其一，評標(biāo)報(bào)告存在計(jì)算錯(cuò)誤。例如，分值匯總計(jì)算有誤，漏評、重復(fù)計(jì)算等。

　　其二，評標(biāo)委員會(huì)或者其成員未按照招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評標(biāo)。例如，對客觀評審因素評分不一致；未依法要求投標(biāo)人進(jìn)行澄清、說明；存在隨意否決投標(biāo)的情況等。

　　其三，評標(biāo)委員會(huì)組建違反相關(guān)規(guī)定，評標(biāo)委員會(huì)成員存在應(yīng)當(dāng)回避但未回避的情形。

　　其四，存在影響客觀、公正評審情形。例如，評標(biāo)委員會(huì)成員或者其他單位或者個(gè)人發(fā)表具有傾向性、誘導(dǎo)性或者歧視性的意見及見解；對其他評標(biāo)委員會(huì)成員施加不正當(dāng)影響等。

　　實(shí)務(wù)中，需要特別注意如下兩點(diǎn)：一是由原評標(biāo)委員會(huì)重新評標(biāo)的，評標(biāo)委員會(huì)或者其成員應(yīng)當(dāng)僅對評標(biāo)出錯(cuò)之處重新評審，修正出錯(cuò)之處及其相關(guān)內(nèi)容（包括評標(biāo)報(bào)告），不得借此修改評標(biāo)結(jié)果。二是評標(biāo)委員會(huì)提交評標(biāo)報(bào)告后，如不存在上述需要重新評標(biāo)的情形，招標(biāo)人不得要求原評標(biāo)委員會(huì)或者其成員重新評標(biāo)或者依法重新組建評標(biāo)委員會(huì)評標(biāo)。

　　有如下情形之一的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新組建評標(biāo)委員會(huì)評標(biāo)：一是因無法及時(shí)更換評標(biāo)委員會(huì)成員而停止評標(biāo)的招標(biāo)項(xiàng)目；二是采用遠(yuǎn)程異地評標(biāo)的，因評標(biāo)系統(tǒng)故障等原因而停止評標(biāo)的招標(biāo)項(xiàng)目。

　　依次確定中標(biāo)人或者重新招標(biāo)

　　有下列情形之一的，招標(biāo)人可以按照中標(biāo)候選人排序依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，也可以重新招標(biāo)：

　　第一，排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)資格，或者被查實(shí)存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形，不符合中標(biāo)條件的；

　　第二，排名第一的中標(biāo)候選人被審查確認(rèn)影響履約能力，即未能通過履約能力審查的；

　　第三，中標(biāo)人放棄中標(biāo)、因不可抗力不能履行合同、不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金、以實(shí)際行動(dòng)拒絕訂立書面合同或者被查實(shí)存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形，不符合中標(biāo)條件的。

　　依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人如果與招標(biāo)人預(yù)期差距較大，或者對招標(biāo)人明顯不利的，如排名在后的中標(biāo)候選人投標(biāo)價(jià)偏高，或者已在其他合同標(biāo)段中標(biāo)，履約能力可能受到一定影響等，招標(biāo)人可以重新招標(biāo)。除此之外，招標(biāo)應(yīng)當(dāng)依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。

　　重新招標(biāo)

　　依法必須招標(biāo)項(xiàng)目，有下列情形之一的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)：

　　第一，招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實(shí)信用原則，影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的；

　　第二，通過資格預(yù)審的申請人少于3個(gè)的；

　　第三，投標(biāo)截止時(shí)，提交投標(biāo)文件的投標(biāo)人少于3個(gè)的；

　　第四，評標(biāo)委員會(huì)否決所有投標(biāo)的；

　　第五，機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)，評標(biāo)時(shí)認(rèn)定投標(biāo)人少于3個(gè)的；

　　第六，招標(biāo)人未選擇或者無法按照中標(biāo)候選人排序依次確定中標(biāo)人的；

　　第七，國家法律法規(guī)或者政策有重大變化調(diào)整，需要調(diào)整相關(guān)采購內(nèi)容或者技術(shù)要求的；

　　第八，違反《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例規(guī)定，對中標(biāo)結(jié)果造成實(shí)質(zhì)性影響，且不能采取補(bǔ)救措施予以糾正的，招標(biāo)無效，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。例如，應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)方式而采用邀請招標(biāo)方式的。

　　實(shí)務(wù)中，需要特別注意如下5點(diǎn)：

　　一是資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件有瑕疵或者需要進(jìn)行重大調(diào)整，影響或者可能影響中標(biāo)結(jié)果的，但是招標(biāo)人依法通過修改后可以消除上述影響的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件后繼續(xù)招標(biāo)活動(dòng)，無須重新招標(biāo)。

　　二是評標(biāo)委員會(huì)否決所有投標(biāo)包括兩種情形，第一種情形是評標(biāo)委員會(huì)經(jīng)評審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件或者實(shí)質(zhì)性要求；第二種情形是因有效投標(biāo)的投標(biāo)人不足3個(gè)，使投標(biāo)明顯缺乏競爭的。

　　三是招標(biāo)人要求投標(biāo)人延長投標(biāo)有效期，同意延長投標(biāo)有效期的投標(biāo)人少于3個(gè)的，是否應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)，以不同時(shí)間點(diǎn)區(qū)分為兩種情形。第一種情形是在評標(biāo)前或者評標(biāo)報(bào)告提交招標(biāo)人之前，是否會(huì)因此導(dǎo)致重新招標(biāo)，屬于上述第二點(diǎn)的第二種情形；第二種情形是評標(biāo)報(bào)告提交招標(biāo)人之后（評標(biāo)結(jié)束后），除所有中標(biāo)候選人皆不同意延長投標(biāo)有效期，導(dǎo)致招標(biāo)人無法按照中標(biāo)候選人排序依次確定中標(biāo)人這種特殊情形外，其他情形不影響招標(biāo)結(jié)果，招標(biāo)人不得因此重新招標(biāo)。

　　四是依法必須招標(biāo)項(xiàng)目，提交投標(biāo)文件的投標(biāo)人少于3個(gè)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于3個(gè)的，屬于必須審批、核準(zhǔn)的工程建設(shè)項(xiàng)目，招標(biāo)人報(bào)原審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo)。其他工程建設(shè)項(xiàng)目，招標(biāo)人可自行決定不再進(jìn)行招標(biāo)。

　　五是機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)項(xiàng)目，因評標(biāo)委員會(huì)評標(biāo)時(shí)認(rèn)定投標(biāo)人少于3個(gè)而依法重新招標(biāo)，評標(biāo)委員會(huì)再次認(rèn)定投標(biāo)人少于3個(gè)的，評標(biāo)委員會(huì)無須停止評標(biāo)，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)評標(biāo)。招標(biāo)人不因此而應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。

　　招標(biāo)失敗

　　招標(biāo)失敗，顧名思義，是指本次招標(biāo)活動(dòng)未能成功確定中標(biāo)人，未能實(shí)現(xiàn)本次招標(biāo)目的。

　　有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)定性招標(biāo)失?。阂皇乔拔囊烟峒安坏瞄_標(biāo)的情形；二是前文已提及終止評標(biāo)的情形；三是前文已提及應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)的情形。

　　需要指出的是，前文已提及應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)的情形是招標(biāo)失敗的主要原因，出現(xiàn)該種情形之一時(shí)，邏輯上應(yīng)當(dāng)先定性招標(biāo)失敗，再依法重新招標(biāo)。

　　依法必須招標(biāo)項(xiàng)目，招標(biāo)人在分析招標(biāo)失敗的原因并采取相應(yīng)措施后，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。非依法必須招標(biāo)項(xiàng)目，前文已提及的經(jīng)原審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目和由招標(biāo)人自行決定不再進(jìn)行招標(biāo)的其他工程建設(shè)項(xiàng)目，按照采購人性質(zhì)分類處理如下：

　　第一，采購人是政府采購主體。政府采購工程建設(shè)項(xiàng)目，采購人應(yīng)當(dāng)依照政府采購法體系相關(guān)規(guī)定，采用競爭性談判、競爭性磋商等非招標(biāo)采購方式進(jìn)行采購。其中，政府采購與工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)，因未達(dá)到法定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)而不屬于依法必須招標(biāo)項(xiàng)目的，采購人也可以選擇重新招標(biāo)。

　　第二，采購人是非政府采購主體。采購人是中央企業(yè)的，應(yīng)根據(jù)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、國家發(fā)展和改革委員會(huì)聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于規(guī)范中央企業(yè)采購管理工作的指導(dǎo)意見》（國資發(fā)改革規(guī)〔2024〕53號）規(guī)定，采用詢比采購、談判采購、競價(jià)采購和直接采購等非招標(biāo)方式實(shí)施采購。采購人是地方國有企業(yè)的，按照地方相關(guān)規(guī)定、企業(yè)采購內(nèi)部控制管理制度或者參照上述指導(dǎo)意見實(shí)施采購。

　　除經(jīng)原核準(zhǔn)部門核準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目和由招標(biāo)人自行決定不再進(jìn)行招標(biāo)的其他工程建設(shè)項(xiàng)目外，采購人也可以選擇重新招標(biāo)。

　　終止招標(biāo)

　　終止招標(biāo)是指在發(fā)布招標(biāo)公告或者發(fā)出投標(biāo)邀請書后，發(fā)出中標(biāo)通知書前，由于客觀原因?qū)е抡袠?biāo)無法繼續(xù)進(jìn)行，招標(biāo)項(xiàng)目不再存在，招標(biāo)人作出結(jié)束本招標(biāo)項(xiàng)目的意思表示。

　　終止招標(biāo)的主要原因包括以下兩個(gè)方面：一是因國家產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整、規(guī)劃改變、用地性質(zhì)變更等非招標(biāo)人原因而發(fā)生變化，導(dǎo)致招標(biāo)不得不終止；二是因不可抗力，繼續(xù)招標(biāo)將使當(dāng)事人遭受更大損失。這類原因包括重大的自然災(zāi)害和社會(huì)非正常現(xiàn)象，如地震、洪水、海嘯、暴動(dòng)、戰(zhàn)爭等。

　　非上述重大原因，招標(biāo)人不得擅自終止招標(biāo)。終止招標(biāo)后，招標(biāo)人應(yīng)履行以下3個(gè)方面的義務(wù)：其一，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)發(fā)布終止招標(biāo)公告，或者以書面形式通知已獲取資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人。其二，已發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件或者已經(jīng)收取投標(biāo)保證金的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)退還所收取的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的費(fèi)用，以及所收取的投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。其三，投標(biāo)截止后，發(fā)出中標(biāo)通知書前，招標(biāo)人違反先合同義務(wù)，除不可抗力之外原因，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，向投標(biāo)人賠償損失。

　　責(zé)編：辛美玉

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