一份投標(biāo)文件如果只有投標(biāo)人的負(fù)責(zé)人簽字，沒有投標(biāo)人蓋章，或者只有投標(biāo)人的蓋章，沒有投標(biāo)人的負(fù)責(zé)人簽字，是否有效？評標(biāo)委員會是否可以否決其投標(biāo)？

　　從一個案例說開去：中外兩家公司以聯(lián)合體形式參加某服務(wù)類項目采購招標(biāo)，提供的聯(lián)合體共同投標(biāo)協(xié)議上外方只有負(fù)責(zé)人英文簽名，沒有蓋章，如果招標(biāo)文件規(guī)定“聯(lián)合體共同投標(biāo)協(xié)議需要聯(lián)合體成員每一方均蓋章”的要求，該聯(lián)合體投標(biāo)文件是否應(yīng)當(dāng)被否決？

　　筆者整理了部分業(yè)內(nèi)專家學(xué)者的觀點，綜合來看，只簽字或者蓋章的投標(biāo)文件是否有效的關(guān)鍵在于招標(biāo)文件如何規(guī)定。

　　招標(biāo)文件是否明確規(guī)定接受境外單位投標(biāo)

　　上海國際招標(biāo)有限公司原副董事長兼總工程師金翔認(rèn)為，境外單位不存在“公章”，如果招標(biāo)文件要求必須簽字和公章兩者兼具，否則會被否決投標(biāo)，則招標(biāo)文件違反了公平原則，招標(biāo)人應(yīng)重新招標(biāo)。

　　根據(jù)招標(biāo)文件的規(guī)定，可能存在兩種情形：

　　其一，案例中的招標(biāo)文件中明確規(guī)定，不接受境外單位參加投標(biāo)。此時，上述案例中提及的由境內(nèi)外單位組成聯(lián)合體參與投標(biāo)的投標(biāo)人理應(yīng)在資格審查時予以否決。但否決的理由不應(yīng)是，形式審查中的蓋章不符合要求，而是投標(biāo)人的身份不符合要求。

　　其二，案例中的招標(biāo)文件中明確規(guī)定，接受境外單位參加投標(biāo)。此時，在招標(biāo)文件中規(guī)定，投標(biāo)函或其他有關(guān)證明文件未加蓋單位公章將導(dǎo)致其投標(biāo)被否決是不合理的。因為境外單位不存在招投標(biāo)意義上的“公章”。招標(biāo)文件中所述的公章理應(yīng)為符合《國務(wù)院關(guān)于國家行政機(jī)關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位印章的規(guī)定》（國發(fā)〔1993〕21號）的單位正式印章。對于境外單位而言，根本就不存在符合此規(guī)定的印章，即便境外單位為了投標(biāo)去制作一枚印章，評標(biāo)委員會也可以認(rèn)定其印章不符合要求而否決其投標(biāo)。因此，商務(wù)部在推出的機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件中，對境外投標(biāo)人的要求，都是接受或允許由對投標(biāo)人具有約束力的代表在投標(biāo)文件上簽名來代替加蓋公章的。

　　綜上所述，如果上述案例所述項目接受境外單位參加投標(biāo)，但在招標(biāo)文件中又未對境外單位參加投標(biāo)時怎樣處理有關(guān)加蓋公章的要求作出說明，評標(biāo)委員會不應(yīng)否決相關(guān)投標(biāo)人的投標(biāo)，而是應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》（以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》）第二十三條的規(guī)定建議招標(biāo)人重新招標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》第二十三條規(guī)定：“招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。”而案例所述情形顯然屬于招標(biāo)文件的內(nèi)容違反公平原則，并影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的情形。

　　中招智庫學(xué)術(shù)委員會專家委員盧海強(qiáng)認(rèn)為，案例中的聯(lián)合體共同投標(biāo)協(xié)議如果未按照招標(biāo)文件的規(guī)定簽署，即其提交的聯(lián)合體投標(biāo)協(xié)議不符合招標(biāo)文件的要求。評標(biāo)時，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未能通過形式評審，否決其投標(biāo)。同時，案例中招標(biāo)文件的相關(guān)規(guī)定，并未違反法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，其已默認(rèn)了未按照招標(biāo)文件規(guī)定簽署聯(lián)合體共同投標(biāo)協(xié)議的投標(biāo)將被否決這個大前提。

　　招標(biāo)文件規(guī)定只簽字或者蓋章的投標(biāo)文件無效，是否合法、合理

　　1.招標(biāo)文件規(guī)定只簽字或者蓋章的投標(biāo)文件無效，從法理上講，不符合《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》及《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）的要求；但實務(wù)中，地方立法或地方政府規(guī)制要求同時蓋章和簽字，只簽字或者蓋章的投標(biāo)文件無效。

　　南開大學(xué)法學(xué)院何紅鋒教授認(rèn)為，從法律、國家行政法規(guī)的角度來看，僅簽字或者蓋章的投標(biāo)文件都是效的?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》對只簽字或者蓋章的投標(biāo)文件是否有效的規(guī)定，與《民法典》是一致的，即簽字、蓋章（或按指印）只要有其一，投標(biāo)文件（或合同）就是有效的?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十一條規(guī)定，投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)。國家發(fā)展和改革委員會法規(guī)司、國務(wù)院法制辦財金司、監(jiān)察部執(zhí)法監(jiān)察司聯(lián)合編著的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例釋義》強(qiáng)調(diào)：“《條例》規(guī)定，未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字的投標(biāo)文件，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)。理解和適用該規(guī)定，需要注意以下三點：一是否決投標(biāo)的前提是既未經(jīng)單位蓋章，也沒有單位負(fù)責(zé)人簽字，換句話說，二者具備其一就不應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)，以減少否決投標(biāo)情況的發(fā)生。實踐中，招標(biāo)人對投標(biāo)文件提出既要蓋章又要簽字的要求，不符合鼓勵交易的原則。”因此，《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》對這個問題的要求是很明確的，簽字或者蓋章，均可以導(dǎo)致投標(biāo)文件有效，在目前《民法典》規(guī)定下，“按指印”也可以導(dǎo)致投標(biāo)文件有效?！吨腥A人民共和國合同法》第三十二條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”《民法典》延續(xù)了相關(guān)規(guī)定，同時增加了“按指印”的訂立方式?！睹穹ǖ洹返谒陌倬攀畻l規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。”在簽字、蓋章和按指印3種方式中，完成一個方式，合同就成立了。

　　在實務(wù)中，簽字或蓋章缺其一，則投標(biāo)文件無效。何紅鋒教授認(rèn)為，實務(wù)中，招標(biāo)項目基本都要求同時蓋章和簽字，因為多數(shù)地方立法或地方政府規(guī)制要求同時蓋章和簽字，這與《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》的要求不一致。例如，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)條例》（2019年10月修正）第四十三條規(guī)定，投標(biāo)函未經(jīng)投標(biāo)人的法定代表人或者其委托代理人簽署，并加蓋投標(biāo)人印章的，則投標(biāo)文件無效?！稄B門經(jīng)濟(jì)特區(qū)建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（2024年4月修正）第三十條規(guī)定，企業(yè)法定代表人或者其委托代理人未簽字或者未加蓋法人印鑒的，投標(biāo)文件無效。上面兩個例子說明地方規(guī)定基本都是，只要簽字或者蓋章差一個，就會導(dǎo)致投標(biāo)文件無效。

　　對外國公司而言，要求簽字和公章缺一不可是有問題的。由于在不同階段、不同的主體提出問題，處理的渠道與結(jié)果不同。如果把問題簡單化，假設(shè)是在評標(biāo)階段，評標(biāo)委員會成員發(fā)現(xiàn)該外國公司沒有蓋章，應(yīng)該如何處理？何紅鋒教授認(rèn)為，評標(biāo)委員會只能有兩種處理方式：第一種處理，修改招標(biāo)文件重新招標(biāo)，這是基于認(rèn)為要求同時簽字蓋章不妥。第二種處理，否決投標(biāo)文件。在實際操作中，大多數(shù)評標(biāo)委員會可能選擇后一種處理方法。在實踐中，哪怕招標(biāo)文件存在比本案例更嚴(yán)重的問題，都很少見到評標(biāo)委員會提出要求修改招標(biāo)文件重新招標(biāo)的。

　　2.招標(biāo)文件中若明確規(guī)定，簽字或蓋章缺其一，其投標(biāo)文件無效，則評標(biāo)委員會可以據(jù)此否決不符合條件的投標(biāo)。

　　浙江省發(fā)展改革委公共資源處曹永澤認(rèn)為，案例中項目招標(biāo)文件中若明確規(guī)定投標(biāo)文件中簽字或蓋章缺其一，其投標(biāo)文件即無效，則評標(biāo)委員會可以據(jù)此否決該投標(biāo)人的投標(biāo)。如果招標(biāo)文件中沒有明確規(guī)定簽字或蓋章缺其一，其投標(biāo)文件即無效，那么評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)詢問投標(biāo)人，對投標(biāo)文件進(jìn)行澄清和說明，不可輕易否決其投標(biāo)。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十一條規(guī)定，投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字，是評標(biāo)委員會法定應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)的依據(jù)。這里必須強(qiáng)調(diào)，法定依據(jù)是“蓋章和簽字”，同時滿足沒有簽字也沒有蓋章，才可以法定否決其投標(biāo)。投標(biāo)文件蓋章或簽字有其一，沒有事先約定的依據(jù)，不可輕易否決投標(biāo)。根據(jù)《民法典》第四百九十條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。這表明，簽名和蓋章是具有同等法律效力的，當(dāng)事人簽名或蓋章有其一，合同即成立。從法律角度看，投標(biāo)資格權(quán)是一項基本權(quán)利，符合約定或法定條款才可以否決其投標(biāo)。

　　何紅鋒教授認(rèn)為，曹永澤的觀點涉及主體資格問題，如果主體資格存在問題，即使沒有專門條款規(guī)定可以否決投標(biāo)文件，一般也會導(dǎo)致投標(biāo)文件被否決?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十一條規(guī)定，“投標(biāo)聯(lián)合體沒有提交共同投標(biāo)協(xié)議”，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)。如果招標(biāo)文件對聯(lián)合體共同投標(biāo)協(xié)議作出了明確要求，這會影響聯(lián)合體共同投標(biāo)協(xié)議的效力，進(jìn)而影響投標(biāo)文件的效力。

　　招標(biāo)文件的要求是否可以嚴(yán)于法律法規(guī)

　　國家法律、行政法規(guī)、地方規(guī)定，如果均未要求簽字、蓋章兩者兼具才有效，招標(biāo)文件能否這樣要求，也就是說招標(biāo)文件能否提出比法律法規(guī)更嚴(yán)格的要求？何紅鋒教授認(rèn)為，這是招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域長期存在的問題，從原則上講，招標(biāo)文件可以提出嚴(yán)于法律法規(guī)的要求。比如，《民法典》并不否定雙方對合同的成立、生效提出嚴(yán)于法律的要求。但是，具體到招標(biāo)文件問題則比較復(fù)雜，結(jié)合上文的案例，以下從招標(biāo)文件合法與不合法兩個角度進(jìn)行分析。

　　其一，招標(biāo)文件的要求是合法的。如果招標(biāo)文件合法，沒有加蓋公章的外國企業(yè)就被排除在外。這時，評標(biāo)委員會只能依據(jù)招標(biāo)文件，否決有外國企業(yè)參與的聯(lián)合體，沒有其他選擇。只要招標(biāo)文件要求嚴(yán)于法律，就會導(dǎo)致按法律法規(guī)要求，有些主體可以投標(biāo)，但依照招標(biāo)文件的要求，這些主體就被排除在外。如果不想排除外國企業(yè)，只能修改招標(biāo)文件。

　　其二，招標(biāo)文件的要求不合法。如果招標(biāo)文件的要求不合法，評標(biāo)委員會能否在評標(biāo)中，無視招標(biāo)文件的規(guī)定，不否決投標(biāo)文件？當(dāng)然是不可以的。評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求進(jìn)行評標(biāo)，這是最基本的要求，否則必然招致重大問題。假設(shè)有很多潛在投標(biāo)人是外國企業(yè)，都看到了招標(biāo)文件的要求，很多沒有公章的外國企業(yè)必然放棄投標(biāo)，這大大降低了招標(biāo)項目的競爭性。同時帶來一個問題，嚴(yán)格依照招標(biāo)文件放棄投標(biāo)的潛在投標(biāo)人的利益得不到保護(hù)，無視招標(biāo)文件要求，明知不符合文件要求仍選擇投標(biāo)的潛在投標(biāo)人獲得了不當(dāng)利益。對于招標(biāo)文件的違法要求，評標(biāo)委員會不能認(rèn)為，違法即無效，無效即不存在，直接無視該要求。只能要求修改招標(biāo)文件，重新招標(biāo)。如果不愿意因為修改招標(biāo)文件導(dǎo)致投標(biāo)人的大量增加，只能重新招標(biāo)，別無其他選擇。嚴(yán)格按照招標(biāo)文件要求進(jìn)行評標(biāo)，恰恰是實現(xiàn)招標(biāo)人自主權(quán)的體現(xiàn)。因為招標(biāo)文件要體現(xiàn)招標(biāo)人的自主權(quán)，評標(biāo)委員會不能直接無視招標(biāo)文件的要求。招標(biāo)人制定的嚴(yán)于法律要求的規(guī)定，可能有其自身的考量。比如，招標(biāo)人本來就是想排除沒有公章的外國企業(yè)。因此，不按照招標(biāo)文件評標(biāo)，本質(zhì)上侵害了招標(biāo)人的自主權(quán)。

　　盧海強(qiáng)認(rèn)為，《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十一條第一項規(guī)定：“投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)人蓋章和負(fù)責(zé)人簽字的，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)。”這是行政法規(guī)對投標(biāo)文件簽署的底線規(guī)定。該項規(guī)定的是投標(biāo)文件蓋章和簽字均無的情形下，從要約（投標(biāo)人投標(biāo)）是特定人意思表示的角度出發(fā)，蓋章和簽字均無，特定人不明確，當(dāng)然應(yīng)該否決此類投標(biāo)，法定否決投標(biāo)。因為招標(biāo)人并不知道投標(biāo)人是誰，一旦其中標(biāo)，招標(biāo)人不知道向誰作出承諾，向誰發(fā)出中標(biāo)通知書。從該投標(biāo)是否構(gòu)成要約的角度看，該底線規(guī)定并非投標(biāo)文件應(yīng)該如何簽署的“最低”標(biāo)準(zhǔn)，并無法律行政法規(guī)與招標(biāo)文件對此要求嚴(yán)格與否的說法。該項規(guī)定，并不能排除招標(biāo)人在招標(biāo)文件中要求蓋章和簽字，即不能認(rèn)為該要求違反《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》相關(guān)規(guī)定。該底線規(guī)定亦并非投標(biāo)文件應(yīng)該如何簽署的“唯一”標(biāo)準(zhǔn)，若某招標(biāo)文件要求蓋章有效，不要求簽字（即沒有蓋章，只有簽字的，無效），或者要求簽字有效，不要求蓋章（即沒有簽字，只有蓋章的，無效），也不能因為未滿足“有蓋章或者簽字皆有效”，從而認(rèn)為上述要求違反《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》的相關(guān)規(guī)定。所以，上述招標(biāo)文件對投標(biāo)文件簽署的要求，談不上“是否可以嚴(yán)于法律法規(guī)”。

　　若將《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十一條第一項認(rèn)定為投標(biāo)文件應(yīng)該如何簽署的“最低”或者“唯一”標(biāo)準(zhǔn)（有蓋章或者簽字皆有效），則評標(biāo)委員會不能據(jù)其否決投標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十一條第一項從要約（投標(biāo)人投標(biāo)）是特定人意思表示的角度作出規(guī)制，從電子招投標(biāo)的視角看，投標(biāo)人使用自己的數(shù)字簽名是網(wǎng)上實體身份的證明，能夠證明某一實體的身份及其公鑰的合法性及二者之間的匹配關(guān)系。證書是公鑰的載體，證書上的公鑰與實體身份相綁定后提交投標(biāo)文件，該投標(biāo)人已明確為特定人。

　　需要特別指出的是，為了簡化手續(xù)，提高效率，更有利于投標(biāo)人參與投標(biāo)競爭，應(yīng)鼓勵招標(biāo)人在招標(biāo)文件中對投標(biāo)文件的簽署只要求蓋章或者簽字，由投標(biāo)人做“選擇題”，選擇最有利于其投標(biāo)的簽署方式。采用電子招標(biāo)的，投標(biāo)人登錄電子交易系統(tǒng)，使用自己的CA（Certificate Authority，證書授權(quán)）數(shù)字證書提交投標(biāo)文件的，招標(biāo)文件可以不需要對投標(biāo)文件簽署再作出任何其他要求。

　　其他

　　中招智庫學(xué)術(shù)委員會專家委員劉濤認(rèn)為，法院在具體案件處理過程中，普遍不會糾結(jié)簽字或蓋章這些形式上的問題，而是更多關(guān)注交易雙方的真實意思表示，并在此基礎(chǔ)上確定合同是否有效。法院的出發(fā)點是確保交易安全，不論是判斷的方式、依據(jù)還是目的，都與評審專家有明顯的區(qū)別。

　　《中華人民共和國政府采購法》和《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》都強(qiáng)調(diào)評審的客觀、公正、審慎原則，而要做到這些，前提是評審的標(biāo)準(zhǔn)要統(tǒng)一明確。除非這個標(biāo)準(zhǔn)實質(zhì)違法，其合理與否是不在評審專家討論、判斷范疇之內(nèi)的。很多研究者學(xué)習(xí)法院在《民法典》方面的判例時，可能都會對以上兩法的某些規(guī)定、要求不理解，原因就在于兩法從一開始就不是以促進(jìn)交易為主要目的的，其中大部分的規(guī)則設(shè)計關(guān)注的是締約程序而非結(jié)果。

　　（本文系《中國招標(biāo)》期刊有限公司夏建立整理）

　　責(zé)編：高云

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