河南/朱軍華

　　《反不正當競爭法》中所講的“回扣”，也稱商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者在經(jīng)營活動中采取秘密的手段向交易相對人提供個人收入或其它報酬，以引誘他們在交易過程中作出有利于行賄者的決定， 達到促成交易或取得經(jīng)營上的便利。

　　近年來， 回扣現(xiàn)象日益盛行， 大至國家重點工程， 小至副食品商店的調(diào)料醬菜， 回扣無孔不入?；乜鄄粌H從根本上扭曲了公平競爭的本質(zhì)， 干擾了企業(yè)間正常公平的競爭， 使誠實信用、守法經(jīng)營的企業(yè)成為受害者，導(dǎo)致在競爭現(xiàn)實中出現(xiàn)的名牌優(yōu)質(zhì)商品敵不過劣質(zhì)甚至冒牌商品的怪現(xiàn)象， 而且已成為滋生貪污、受賄犯罪的溫床。全國人大常委會《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》從刑事法律規(guī)范的角度對回扣作出明確規(guī)定：“國家工作人員、集體經(jīng)濟組織工作人員， 或者其他從事公務(wù)的人員，在經(jīng)濟往來中， 違反國家規(guī)定， 收受各種名義的回扣、手續(xù)費， 歸個人所有的，以受賄論處。”《反不正當競爭法》第8 條第1 款規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的， 以行賄論處； 對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。”

　　“折扣”也稱商業(yè)讓利，是指在商品購銷活動中賣方在所成交的價款或數(shù)量上給買方以一定比例的減讓，而返還給對方的一種交易上的優(yōu)惠。財政部1992 年12 月3 日頒布的《企業(yè)財務(wù)通則》第29 條第2 款規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生的銷售退回、銷售折讓、銷售折扣， 沖減當期營業(yè)收入。”《企業(yè)會計準則》第46 條規(guī)定：“銷售退回、銷售折讓和銷售折扣作為營業(yè)收入的抵減項目記帳。”《反不正當競爭法》第8 條第2 款規(guī)定：“經(jīng)營者銷售或者購買商品， 可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金，必須如實記帳。接受者必須如實入賬。”由此可見， 折扣作為互惠互利、促產(chǎn)促銷的商業(yè)慣例是合法的。

　　在具體實踐中， 回扣與折扣相比，有以下幾點不同：

　　一是支付的主體不同?；乜蹚V泛存在于商品購銷領(lǐng)域、銀行貸款或工程勞務(wù)的承攬等具有實體性財產(chǎn)內(nèi)容的活動中， 其支付的主體是不確定的， 可以是所有的經(jīng)濟組織及經(jīng)營者個人， 并隨著供求關(guān)系的變化而變化。折扣則是只存在于商品購銷活動中，其支付方是固定的，只能是賣方。

　　二是接受的對象不同。回扣的收受者是個人， 具體包括經(jīng)濟組織的負責人、采購人員、代理人等與促成交易有關(guān)的個人， 還包括經(jīng)營者個人的代理人。政府機關(guān)作為民事活動的主體時， 相關(guān)人員也可以成為回扣的接受者。折扣的接受者一般是買方， 歸單位集體所有。個人成為買方時( 即獨立民事主體)，折扣歸個人所有。

　　三是給付的內(nèi)容不同?；乜勖糠倍啵?并不只限于支付金錢形式， 常見的回扣有① 現(xiàn)金回扣， 包括有價證券。通常按所得價款提取一定比例的現(xiàn)金付給； ② 實物回扣。如贈送金首飾、名牌手表、高檔家用電器等名貴物品； ③ 提供高級招待。如住高級豪華賓館、享受豪華娛樂設(shè)施、高達數(shù)千元的宴請等； ④ 提供其它報酬或服務(wù)。如給個人家庭安裝電話、裝修房間、定做高級服裝、提供海內(nèi)外風景名勝異地旅游等項目。折扣具體表現(xiàn)為一定比例的價款或貨物數(shù)量， 一般為營業(yè)收入額。

　　四是實施的方式不同?；乜凼敲孛芙o付的，是“暗扣”。多數(shù)是私下約定，秘密進行，也有的雖不言明，但彼此心照不宣， 互為默契?；乜弁鶝]有資金、實物的運行軌跡， 少數(shù)在給付一方的帳面上有所反映， 但收受人不履行文字手續(xù)、不留痕跡， 一般無據(jù)可查。而折扣則是公開明示的， 一般在合同上或發(fā)票上標明， 是“ 明扣”，買賣雙方均如實入帳。

　　五是承擔的法律責任不同?，F(xiàn)行法律對回扣設(shè)定了較為嚴厲的懲罰措施，包括刑事責任和行政責任?！斗床徽敻偁幏ā返?2 條規(guī)定：“經(jīng)營者采用財物或者其它手段進行賄賂以銷售或購買商品， 構(gòu)成犯罪的， 依法追究刑事責任； 不構(gòu)成犯罪的， 監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款， 有違法所得的，予以沒收。”而折扣是一種合法行為， 受法律保護， 因而無法律責任可言，但雙方必須依法入帳，否則，將比照商業(yè)賄賂行為論處。

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