案例介紹

　　被告房地產(chǎn)開發(fā)公司就1002#地塊商品房項目進行招標(biāo)，經(jīng)評審確定原告建設(shè)集團公司中標(biāo)，中標(biāo)價暫定造價11000萬元下浮10.8%，工期720日歷天。招標(biāo)文件中計價依據(jù)及標(biāo)準(zhǔn)、定額套用，根據(jù)浙江省2010版預(yù)算定額為依據(jù)。取費標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)《浙江省建設(shè)工程施工取費定額（2010年版）》。各專業(yè)工程補充定額、各類政策性調(diào)價文件均執(zhí)行2012年11月1日前頒布的并由省、市造價管理機構(gòu)發(fā)布的續(xù)存有效的管理文件。

　　隨后，原、被告簽訂建設(shè)工程施工合同。合同價款暫定11000萬元，規(guī)定取費標(biāo)準(zhǔn)總價下浮7%。合同工期600日歷天。定額結(jié)算依據(jù)：土建、裝飾按《浙江省建筑工程預(yù)算定額》（2003版），安裝按《浙江省安裝工程預(yù)算定額》（2003年版），取費按《浙江省建設(shè)工程施工取費定額》（2003版）。工程預(yù)算材料價格按2013年4月《寧波建設(shè)工程造價信息》。工程通過竣工驗收后，雙方因工程價款支付產(chǎn)生糾紛，原告起訴。

　　法院認為，涉案工程主要為商品房項目，屬必須招標(biāo)的建設(shè)工程項目。雖然雙方當(dāng)事人就涉案工程進行了招投標(biāo)，但雙方并未按照招投標(biāo)文件簽訂建設(shè)工程施工合同。建設(shè)工程施工合同與招投標(biāo)文件二者存在實質(zhì)性差異：第一，下浮率不同，招投標(biāo)文件下浮10.8%，建設(shè)工程施工合同下浮7%。第二，工期不同，招投標(biāo)文件720天，建設(shè)工程施工合同是600天。第三，確定工程價款的依據(jù)不同，招投標(biāo)文件主要依據(jù)《浙江省建筑工程預(yù)算定額（2010版）》《浙江省安裝工程預(yù)算定額（2010版）》《浙江省建設(shè)工程施工取費定額（2010版）》《寧波建設(shè)工程造價信息》（綜合刊），《浙江造價信息》2012年第10期、2012年第12期-2015年第1期，等等。建設(shè)工程施工合同主要依據(jù)《浙江省建筑工程預(yù)算定額（2003版）》《浙江省安裝工程預(yù)算定額（2003版）》《浙江省建設(shè)工程施工取費定額（2003版）》，《寧波建設(shè)工程造價信息》（綜合刊）2013年第4期-2014年第10期?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”雖然備案的建設(shè)工程施工合同與實際履行的建設(shè)工程施工合同一致，但備案合同與實際履行的合同都背離了招投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。建設(shè)工程施工合同因違反《招標(biāo)投標(biāo)法》的強制性規(guī)定無效。建設(shè)工程施工合同無效，基于該合同的補充合同也應(yīng)無效，故涉案工程價款的結(jié)算應(yīng)依據(jù)招投標(biāo)文件。

　　綜上，法院根據(jù)招投標(biāo)文件確定了被告應(yīng)付工程款的數(shù)額及逾期利息。

　　案例分析

　　本案對中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容與招投標(biāo)文件不一致情形下如何計算工程價款、確定當(dāng)事人合同權(quán)利義務(wù)的問題，給出了答案。

　　招標(biāo)人與中標(biāo)人應(yīng)依據(jù)招投標(biāo)文件訂立合同

　　中標(biāo)人的投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書是招標(biāo)人與投標(biāo)人經(jīng)過要約邀請-要約-承諾等嚴格的招投標(biāo)程序達成的合意，其合意內(nèi)容最終應(yīng)當(dāng)通過簽訂書面合同加以固定，《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條第一款確立此原則，并明令禁止訂立背離工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議，要求“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。該條規(guī)定目的在于維護招投標(biāo)市場秩序，保障建設(shè)工程質(zhì)量安全，維護投標(biāo)人公平競爭的權(quán)利。從實踐情況看，招標(biāo)人和中標(biāo)人依據(jù)本條規(guī)定自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立的書面合同，實際是根據(jù)招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立的合同書。因此，在當(dāng)事人通過招標(biāo)投標(biāo)方式訂立建設(shè)工程施工合同的情況下，招標(biāo)文件、中標(biāo)人的投標(biāo)文件以及中標(biāo)通知書，本身就是合同文本的組成部分。

　　從《民法典》分析，合同采取要約與承諾的方式訂立，招標(biāo)的法律性質(zhì)為要約邀請，而投標(biāo)的法律性質(zhì)為要約，中標(biāo)屬于承諾。招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書都是書面形式，也是合同的組成部分。因此，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)招標(biāo)文件、中標(biāo)人的投標(biāo)文件以及中標(biāo)通知書載明的內(nèi)容來訂立書面合同。由此，招投標(biāo)文件雖然不是正式合同，卻是簽訂書面合同的直接依據(jù)，對招標(biāo)人和投標(biāo)人都有約束力。

　　合同實質(zhì)性內(nèi)容與招投標(biāo)文件規(guī)定不符時以招投標(biāo)文件為準(zhǔn)結(jié)算工程價款

　　實踐中，存在雙方簽訂的中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容缺失或與招投標(biāo)文件不一致，或者中標(biāo)合同及之后當(dāng)事人另外訂立的合同都背離招投標(biāo)結(jié)果的情形，此時應(yīng)當(dāng)回歸當(dāng)事人作出“承諾”時的真實意思表示，回歸合同的原本狀態(tài)，應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)文件、中標(biāo)人的投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書作為結(jié)算依據(jù)。如果任由當(dāng)事人隨意變更合同內(nèi)容，則會導(dǎo)致招投標(biāo)制度落空。對此，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕25號）第二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當(dāng)事人請求將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。”該條規(guī)定確定以招投標(biāo)文件為基礎(chǔ)訂立中標(biāo)合同、確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的基本原則必須信守，強調(diào)招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書的特殊法律地位，確立了其在工程結(jié)算時優(yōu)先于合同的原則，且該規(guī)定不區(qū)分是否屬于依法必須招標(biāo)的項目，這是維護招投標(biāo)秩序、體現(xiàn)招投標(biāo)價值的核心要旨所在。因此，在建設(shè)工程施工合同有效的情況下，對于建設(shè)工程施工合同的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書為準(zhǔn)。對于其他非實質(zhì)性內(nèi)容，以當(dāng)事人的真實意思表示為準(zhǔn)。

　　本案例中，因招標(biāo)人和中標(biāo)人訂立的施工合同約定的計算工程價款的下浮率和造價依據(jù)以及工期等實質(zhì)性內(nèi)容與招投標(biāo)文件規(guī)定不符，屬于招標(biāo)人和中標(biāo)人再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議，故法院判決以招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的約定為依據(jù)結(jié)算工程價款。

　　案例啟示

　　1.實踐中，經(jīng)過招投標(biāo)程序，合同當(dāng)事人訂立合同時可以就非實質(zhì)性內(nèi)容進行協(xié)商、變更，但不能在工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程造價、結(jié)算和計價方式等實質(zhì)性內(nèi)容方面背離招投標(biāo)文件。應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)文件、中標(biāo)人的投標(biāo)文件及中標(biāo)通知書為依據(jù)確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、結(jié)算工程價款。

　　2.合同未約定的實質(zhì)性內(nèi)容，而招投標(biāo)文件有相應(yīng)內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)以招投標(biāo)文件的約定為依據(jù)進行補充；招投標(biāo)文件也沒有的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民法典》第五百一十條、第五百一十一條對合同條款漏洞進行補充。

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